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商标领域的滑稽模仿与著作权领域的滑稽模仿的

作者:「权创」

发表于:Jul 11, 2019

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  商标领域的滑稽模仿与著作权领域的滑稽模仿的比较
 
 
  (一)商标滑稽模仿与著作权滑稽模仿的不同点:
 
 
  第一,著作权与商标权成立的判断标准不同,因此在判断滑稽模模仿是否构成侵
 
 
  权的方法也不同。著作权的滑稽模仿更注重新颖性,而商标的滑稽模仿则更注重是否
 
 
  构成消费者混淆的可能。
 
 
  第二,著作权滑稽模仿纠纷只存在是否构成传统侵权的问题,而商标滑稽模仿还
 
 
  存在是否构成商标淡化的问题,因此商标滑稽模仿在构成要件方面更加严格。
 
 
  第三,著作权滑稽模仿如果被证明是一种合理使用的行为,一般的规定是可以不
 
 
  经著作权人许可,不向其支付报酬,但应当指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯
 
 
  著作权人依照本法享有的其他权利。在商标滑稽模仿中,使用者并没有必要指名作者
 
 
  姓名、作品名称,只要它能唤起读者对原作的回忆,符合滑稽模仿的其他要求。
 
 
  (二)相同点:保护滑稽模仿的根本目的都是为了公众言论自由权利的实现。
 
 
  五、商标滑稽模仿与商标侵权
 
 
  (一)商标滑稽模仿与混淆可能性
 
 
  1、商标滑稽模仿与混淆可能性的关系
 
 
  与著作权法领域的滑稽模仿不同,商标法的目的是防止对消费者混淆产品或服务
 
 
  来源的可能,这也是区分商标是否侵权的最基础的标志。因此,分析混淆可能性与商
 
 
  标滑稽模仿的关系是十分重要的。
 
 
  一般而言,一个成功的滑稽模仿首先能够经受住“混淆”理论的考验。理由有以
 
 
  下几点:
 
 
  其一,就使用的目的来看,商标权人与模仿者的目的不同。商标权人总是力图建
 
 
  立起商标的正面形象,以提升商标作为无形资产的价值;而模仿者对商标的使用是为
 
 
  了传达出模仿者对商品或其提供者的一种讽刺、戏谑的态度,是对商标正面形象的冲
 
 
  击。
 
 
  其二,从使用方式看,模仿者使用了与原标记极其相似的标记,但不是为了造成
 
 
  混淆,而是模仿本身的要求,同时,模仿着又对原商标标识中的部分内容以显著方式
 
 
  进行转换、改造,使大众能一目了然地意识到标记的不同之处,进一步降低混淆的可
 
 
  能性。因此,滑稽模仿一定存在着滑稽模仿者对原商标做出的一种刻意的显著的转换、
 
 
  改造。
 
 
  其三,从结果来看,大众能够从模仿者的极具幽默方式的不同中领会到模仿者的
 
 
  用意。4
 
 
  2成功的滑稽模仿能够让大众感到幽默感,必须消除消费者关于其模仿与作
 
 
  为其模仿对象的商标的混淆才可能达到效果。
 
  2、法院对于滑稽模仿有关是否存在混淆可能性的判断方法和思考
 
 
  对于成功的滑稽模仿而言,一般不牵涉到混淆可能性的问题。但是对于任何一个
 
 
  被告以滑稽模仿作为抗辩理由的商标侵权诉讼案件,法院还是会首先结合混淆可能性
 
 
  来考虑被告是否侵权。由于构成真正的滑稽模仿要素并没有统一的标准以及法院之间
 
 
  对于是否存在混淆可能性的考量因素和着重点的不同,法院的判决有时候并不一致。
 
 
  对滑稽模仿判例与研究比较多的美国来说,法院的判决也经常不一致。如法院在
 
 
  处理案件时对混淆的尺度的把握不同,有时运用传统的严格的混淆理论,有时运用一
 
 
  种更为宽泛和模糊的混淆理论,例如,Coca-Cola案,该案的被告使用了原告可口可
 
 
  乐公司著名的红白相间的商标的部分Coca,而把Cola换成了-Cocaine。法院认定被
 
 
  告构成商标侵权。首先,法院承认虽然控辩双方的营业存在于完全不同的市场领域,
 
 
  但是在一个高度抽象的层面上,两个营业存在着相似性,因为双方都试图通过对一个
 
 
  显著的众所周知的商标文字展示来吸引消费者的注意力,激起他们的购买欲望;第二,
 
 
  在法院看来,被告对商标做出的改动极小;第三,相当大一部分公众不会像被告那样
 
 
  3因此二者间存在着导致消费者混淆的可能性。
 
 
  3、滑稽模仿中混淆可能性的考量因素
 
 
  那么,在以商标滑稽模仿为抗辩理由的商标侵权纠纷案件中,究竟应该采用什么
 
 
  方法来分析混淆可能性的问题呢?
 
 
  在普通的商标侵权纠纷案件中,存在混淆可能性的判断因素一般会有:原告商标
 
 
  的知名度;原被告标记的相似度;产品或服务的相似性;被告替代原告这种产品的替
 
 
  代性;实际混淆的证据;双方市场销售渠道;商品的种类;消费者可能给予的注意程
 
 
  度;被告的意图等等。
 
 
  而在商标滑稽模仿的案件中,根据商标滑稽模仿的特点,应该形成与处理普通商
 
 
  标侵权案件不同的关注点。
 
 
  其一,在商标滑稽模仿案件中,不应考虑商标的知名度问题。在普通的商标侵权
 
 
  纠纷中,如果商标的知名度越高,受到的保护就越强,被判定为商标侵权的可能性就
 
 
  越大。而在商标滑稽模仿案件中,由于商标滑稽模仿本身就是要通过模仿,使人们联
 
 
  想到那些为人所熟知的商标,这样才能产生滑稽模仿的效果。而且,对于一些知名度
 
 
  非常高的商标,人们越熟悉就容易地发觉模仿作品的滑稽模仿的功能,就越不容易引
 
 
  起混淆。所以,根据滑稽模仿本身的特征,就不应该再考虑商标的知名度问题。
 
 
  其二,在商标滑稽模仿案件中,应更多地考虑滑稽模仿作品与被模仿商标之间的
 
 
  不同。在普通的商标侵权纠纷中,法院通常会积极地寻找原被告商标之间的相同点以
 
 
  判断这些相同点是否产生消费者混淆的可能性。但是,在商标滑稽模仿案件中,还是
 
 
  因为滑稽模仿本身的特征是要通过模仿出来的作品来让大众联想起被模仿对象的商
 
 
  标,如果不能让大众联想起被模仿的商标,就不是一个真正的滑稽模仿,因此模仿者
 
 
  必须引用被模仿对象的一些实质特征。因此,在滑稽模仿案件中,只有去区别滑稽模
 
 
  仿是否是显著的,这样才是有意义的方法。

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