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商标合理使用的主要表现形式

作者:「权创」

发表于:Jul 11, 2019

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  立法建议
 
 
  一、商标合理使用的主要表现形式
 
 
  (一)为了解决商标法没有关于商标合理使用规定以致无法可依产生的诸多现实
 
 
  问题,并且为了商标合理使用制度发挥其应有的作用和我国商标法体系的完善,平衡
 
 
  公共利益和商标权人利益的需要,建议在《商标法》中明确规定商标合理使用的主要
 
 
  表现形式。其方式可以是在《商标法》中另立一章作为商标权限制,把商标合理使用
 
 
  归入其内。
 
 
  (二)商标合理使用的主要表现形式及其构成要件,包括以下九种情况:
 
 
  1、使用与注册商标相同或相似的标识对特定的产品或服务作出合理恰当的描述。
 
 
  这种情况主要指叙述性合理使用。构成叙述性合理使用的条件有:
 
 
  (1)不是将标识作为商标使用;
 
 
  关于是否作为商标使用的问题:从商标的功能来看,商标应该具有显著性,所以
 
 
  经营者应该将商标标识于商品的显著位置,而不应该将他人的商标标识在自己产品的
 
 
  显著位置;同时,经营者应该将自己商品的商标标识于商品的显著位置。从商业惯例
 
 
  来看,商标一般标识在商品的某一位置,另外,我国有关法律条款对什么情况构成商
 
 
  标使用也做出了一些具体规定。
 
 
  (2)这种使用只是为了说明或者描述自己的商品或者服务;
 
 
  这里所指的说明或描述的范围是指有必要让消费者了解应该标注在产品包装或
 
 
  广告商上的商品的基本信息。
 
 
  (3)使用方式必须正当;
 
 
  正当包括使用标识的方式是合理的,还包括使用的原因也是合理的。所谓使用的
 
 
  原因是合理的是指如果存在其他的可替代的有效率的其他方式,则不应该使用该标
 
 
  识。可替代的方式是指存在其他的可以同使用该标识至少有同样效果的并且花费同等
 
 
  或更少成本的叙述方式。
 
 
  所谓正当使用,必须是目的正当,手段正当。使用争议标识的目的是旨在表明产
 
 
  品功能和指代产品型号等产品的基本信息,并且只有使用这种标识才能准确简单地说
 
 
  明产品功能和指代产品型号等产品的基本信息。使用商标标识的手段必须通过某种差
 
 
  别来显示自己使用的标识并不是作为商标使用,例如标注的位置、标注的字体、颜色
 
 
  等对标识的装饰和整体等方面。
 
 
  (4)使用必须善意;关于善意的判断方法在第二章中已有论述,在此不再赘述。
 
 
  (5)关于混淆可能性的存在是否是商标合理使用的要件之一的问题。在商标混
 
 
  淆可能性方面,在叙述性合理使用中,不能排除一些消费者对商标轻微混淆的可能性。
 
 
  如果叙述性合理使用者在使用时出于正当的目的并且手段正当,可是结果上出现一些
 
 
  轻微混淆的可能,并不能否定叙述性合理使用的正当性,叙述性合理使用者有义务将
 
 
  混淆可能性降到最低。由于叙述性使用的词汇虽然使用的是与商标权人相同或近似的
 
 
  标识,但是商标权人使用的是一些显著性不高的标识,特别是一些已经进入公共领域
 
 
  的词汇。叙述性合理使用者在必要时以正当手段的使用并不能使保证所有人都不对这
 
 
  一使用产生误认,这还受消费者的谨慎程度、商品本身的价值、商标的知名度、商业
 
 
  惯例等多种因素的影响。另外,规范叙述性合理使用者本身的行为是必要的,但同时
 
 
  还需规范商标所有权人对商标的规范使用,如有些厂商为了突出自己产品的一些特点
 
 
  反而对自己产品上的商标没有显著标注,从而使得消费者对商标应该标注于产品显著
 
 
  位置的概念模糊。如果商标的标注能够有统一的规定,那么消费者混淆的可能性就会
 
 
  相对较少。
 
 
  2、使用注册商标以告知消费者商品或服务的构成、来源等商品或服务的基本情
 
 
  况。
 
 
  指示性合理使用构成的条件有:
 
 
  (1)允许使用的范围是:如果不使用这一商标,产品或服务必须不能够容易确
 
 
  定;如配件贸易中,电脑生产商为了说明其使用的CPU部件而在其生产的电脑机身上
 
 
  标注INTEL INSIDE,就属于对商标的正当使用;
 
 
  (2)允许使用的程度是:使用的商标的数量仅仅是合理地明确产品或服务;
 
 
  (3)允许使用的限制是:使用不能表明有某种赞助或许可的联系;
 
 
  (4)使用必须善意;
 
 
  (5)是否要求不是商标使用的行为。
 
 
  一般学者都认为商标合理使用的构成要件之一要求商标标识不是作为商标使用。
 
 
  但是,指示性合理使用不同于叙述性合理使用,它是直接引用他人的商标的行为,而
 
 
  不是使用公共标识的一种行为,实质上是一种商标使用行为。
 
 
  而且,根据我国《商标法实施条例》第三条的规定:“商标法和本条例所称商标
 
 
  的使用,包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标
 
 
  用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。”可见,根据我国法律的规定,指示性使
 
 
  用也应该是一种商标使用的行为,但是出于保护公平竞争的权利、防止垄断,应该允
 
 
  许指示性合理使用的存在。
 
 
  我国并没有规定这种类型的合法性,但是实践中这种情况很多,如果不加以规定,
 
 
  根据我国的规定这种情况属于商标使用行为,那么就可能被判定为侵权。而且出于利
 
 
  益的考虑,很可能得不到商标权许可,或者虽然得到许可但是成本增加如果不允
 
 
  许指示性使用的存在,最终损失的是消费者的利益,因此由法律赋予这种指示性使用
 
 
  的正当性,作为商标侵权的例外,更表明了商标合理使用制度作为商标权例外的存在
 
 
  必要性及其积极作用。
 
 
  3、对与注册商标相同或相似的标识进行评论,并且对其内容或含义进行转化,
 
 
  以不对商标及其产品造成严重的实质性损害为限。
 
 
  这种形式主要是指对商标标识的滑稽模仿。鉴于上文对其构成条件已有详细论
 
 
  述,在此不再赘述。
 
 
  商标合理使用除了前三种形式外,还包括以下几种情况:
 
 
  4、在新闻报道或新闻评论中使用注册商标。
 
 
  新闻媒体在新闻报道中不可避免地提及某些商标或进行报道或评论,只要这种报
 
 
  道或评论是真实的,就应该为合理使用。
 
 
  5、在字典或百科全书中使用注册商标。这种情况一般情况下不会造成公众混淆,
 
 
  只是将与商标相同或类似的标识录入,只要录入者尽一般的审查义务。
 
 
  6、为课堂教学或者科学研究使用注册商标。
 
 
  教师或研究人员可以在教学过程或者科研过程中使用他人的注册商标,但仅限于
 
 
  教学或科学研究的需要。
 
 
  7、国家机关为执行公务的需要在合理范围内使用注册商标。
 
 
  如行政机关为执法的需要,将商标图案在公共场合进行张贴;司法机关为办案的
 
 
  需要,复制他人商标图案等都属于合理使用。
 
 
  譬如在盈之宝的案子里,经过奥迪公司授权修理的4s店由于需要授权而增加的成本,必须转嫁给消费者,其
 
 
  服务价格比盈之宝高,盈之宝在这一点上比4s店具有比较优势,因此4s店的客户就大量减少。
 
 
  8、比较广告。
 
 
  根据我国现行法律,国家对于比较广告的态度基本是持否定态度的。根据我国《商
 
 
  标法实施条例》的规定,在广告中使用竞争对手注册商标的行为属于商标法所称的商
 
 
  标使用,而未经商标注册人许可的商标使用行为是典型的商标侵权行为。这对于市场
 
 
  经济秩序建立开端的稳定当然是有益的,但是随着市场经济的发展深入,市场竞争越
 
 
  来越充分的情况是不利的,同样也不利于保护消费者的利益。当然,对于这个问题,
 
 
  还需要更加具体的研究,应该允许真实的准确的比较广告,同时也需要预防虚假广告
 
 
  以防止不正当竞争损害市场经济的秩序。
 
  9、其他可以作为商标合理使用的情况。
 
 
  二、配套措施的完善
 
 
  由于商标合理使用涉及的考察因素较多,因此,有必要在《商标法实施条例》以
 
 
  及有关补充规定中对一些具体问题作出明确细致的规定,如对善意的界定等等,以最
 
 
  大限度地减少因为无法可依带来的审判的难度和不一致。

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